Major Changes Coming to H1B Rules

Posted by Frank Gogol

Op 6 oktober 2020 nam Trump opnieuw een gewaagde stap om tijdelijke werkvisa in de Verenigde Staten te beperken. De regering Trump kondigde een plotselinge wijziging van de H1B-regels aan. Deze nieuwe regels zullen de beperkingen verscherpen voor bedrijven die geschoolde buitenlandse werknemers in specialistische beroepen inhuren.

De nieuwe regels, die bijvoorbeeld de levensduur van het visum verkorten tot 1 jaar, zullen naar verwachting meer dan een derde van de H1B-petities beïnvloeden. Als u op uw H1B-visum wacht, is de kans groot dat het ook op u van invloed zal zijn.

Hieronder bekijken we wat de wijziging van de H1B-regels precies inhoudt en hoe het uw H1B-visumaanvraag kan beïnvloeden.

Waarom worden de H1B-regels gewijzigd?

De aankondiging van de regering Trump komt waarschijnlijk niet als een verrassing. Sinds de COVID-19 pandemie heeft Trump betoogd dat H1B-visa banen weghalen bij Amerikaanse werknemers die hun baan verloren tijdens de pandemie.

De nieuwe regels zijn eigenlijk gewoon een uitbreiding van Trump’s eerdere executive order om nieuwe werk-visa op te schorten en visumhouders buiten de VS te blokkeren om de VS binnen te komen tot het einde van 2020.

Wat zijn de veranderingen in de H1B regels?

Er worden een paar wijzigingen in de H1B regels doorgevoerd. Hieronder geven wij u een samenvatting van de wijzigingen. Als u meer specifieke details wilt of de exacte tekst van de nieuwe regels wilt lezen, kunt u hier een kijkje nemen.

H1B Specialty Occupation Definition

In de eerste plaats verandert de definitie van wat een H1B “Speciality Occupation” is. Volgens het Department of Homeland Security (DHS) is dit om de definitie in overeenstemming te brengen met de eisen die het Congres heeft gesteld.

De wijziging legt de nadruk op de eis dat de houder van een H1B-visum een bachelordiploma of een hoger diploma moet hebben dat specifiek verband houdt met het Speciality Occupation waarvoor hij een aanvraag indient. H1B-werkgevers zullen ook moeten aantonen dat de functie die zij in dienst zullen nemen, rechtstreeks verband houdt met het diploma van de opleiding.

Eisen aan werkgever-werknemer relatie

Het DHS komt ook met eisen die vragen om contracten, werkopdrachten, enz. om een werkgever-werknemer relatie met de H1B visum aanvrager aan te tonen. Het DHS wil de conventionele “meester-dienaar relatie” gebruiken. Dit is door het Hooggerechtshof uitgelegd als “de inhurende partij heeft het recht om controle uit te oefenen op de betreffende baan (wat het ook is zoals het bouwen van een product of een andere taak)”.

De DHS zal de feiten van elk scenario holistisch bekijken. De werkgever die het H1B-visum aanvraagt, moet in wezen het werk van de H1B-visumhouder controleren en evalueren. Hij moet de werknemer ook in dienst nemen, betalen, arbeidsmiddelen ter beschikking stellen en hem voor belastingdoeleinden als werknemer aanmerken. Ten slotte moet het geleverde product verband houden met de gebruikelijke werkzaamheden van de H1B-werkgever.

Evidence to Prove H1B Specialty Occupation Work

Met dit onderdeel maakt de DHS duidelijk dat er een echt (bona fide) specialty occupation werk moet bestaan voor de H1B visumhouder. Ze zullen zelfs de details van de H1B-baan controleren om er zeker van te zijn dat deze voldoet aan de vereisten van de specialty occupation.

Als de houder van een H1B-visum op een werkplek van een derde werkt, zal het DHS extra bewijsmateriaal eisen om deze relatie aan te tonen. Zij kunnen de volgende documentatie verlangen:

• Statement of Work
• Supplier Agreements
• Master Service Agreement and related work orders
• Technische documenten met betrekking tot Specialty work, bijvoorbeeld marktonderzoek, rapporten, brochures, of mijlpaaltabellen.
• Alle andere wettelijk bindende overeenkomsten.

H1B Geldigheid van 1 jaar voor plaatsingen bij derden

Als u een H1B-petitie indient voor een werklocatie bij een derde partij, is de H1B-petitie maximaal 1 jaar geldig. Als u uiteindelijk langer dan een jaar in dezelfde functie of op hetzelfde contract werkt, kunt u een nieuwe Labor Condition Application (LCA) indienen of de oude goedgekeurde H1B LCA van 3 jaar gebruiken voor eventuele verlengingen. Dit zal voor sommige aanvragers meer indieningskosten meebrengen, maar op lange termijn zal het fraude en niet-naleving tegengaan.

Volgens het DHS verhoogt het geven van een goedkeuring van 3 jaar voor werklocaties van derden de kans op fraude, omdat het USCIS deze contracten niet goed kan controleren. Een limiet van een jaar zal de fraude verminderen, omdat de aanvraag dan opnieuw op naleving moet worden gecontroleerd. Dit onderzoek zal een bezoek en andere verificaties omvatten.

Uitleg voor H1B goedkeuringen

Voor het geval dat het USCIS een kortere duur voor het H1B visum goedkeurt dan was aangevraagd (de petitie is bijvoorbeeld voor 3 jaar maar het USCIS keurt slechts 1 jaar goed). In dat geval zal het USCIS de redenen moeten opgeven.

Itinerary Requirement Removed for H1B petitions

In the past, the DHS required an itinerary of the day to day activities or work activities schedule for the H1B visa holder. Dit zou data en locaties bevatten. Deze eis is niet meer van toepassing op H1B categorie petities. Dit werd aanvankelijk beslist in een zaak die het DHS verloor. Het DHS ziet er nu op toe dat de uitspraak correct wordt uitgevoerd.

Nieuwe regels voor bezoeken ter plaatse, weigering om mee te werken

Er komt een nieuwe reeks regels die gelden voor bezoeken ter plaatse, inspecties evaluaties en verificaties. Het DHS kan ervoor kiezen inspecties ter plaatse uit te voeren, elektronisch of per telefoon. Deze verificaties en bezoeken ter plaatse kunnen plaatsvinden voordat het H1B-visum wordt goedgekeurd of daarna.

De nieuwe regels omvatten ook bezoeken ter plaatse aan de faciliteiten van de H1B-werkgever om ambtenaren en andere werknemers te ondervragen en de administratie van de werkgever te controleren. De controle van de gegevens is bedoeld om de naleving van de immigratiewetgeving te waarborgen. Het DHS zal elke locatie mogen bezoeken, inclusief het hoofdkantoor of de locatie waar de H1B-petitioner werkt.

Als de indiener niet meewerkt of het DHS de feiten niet kan verifiëren, kan het USCIS de H1B petitie afwijzen. In dergelijke omstandigheden kan het zelfs een reeds goedgekeurd H1B-visum intrekken.

Waarom is de H1B-regel niet gewijzigd via het regelgevingsproces?

Wanneer nieuwe regels worden gemaakt, moet gewoonlijk een regelgevingsproces in negen stappen worden gevolgd (met volledige openbare aankondigingstermijnen en tijd voor commentaar).

Volgens het USCIS is dit proces niet gevolgd vanwege

• De ernst van de situatie met COVID-19
• Het grote aantal H1B-werknemers dat zich momenteel in de VS bevindt
• Het stijgende werkloosheidscijfer in de VS, en
• Het uitzonderlijk hoge werkloosheidscijfer in de informatiesector waar de meeste houders van H1B-visa werkzaam zijn.

Trump’s verklaring zei dat het gedwongen was om het reguliere regelgevingsproces te omzeilen om “ervoor te zorgen dat het in dienst nemen van H-1B-werknemers de door COVID-19 veroorzaakte economische crisis niet zal verergeren en een nadelig effect zal hebben op de lonen en arbeidsomstandigheden van soortgelijk tewerkgestelde Amerikaanse werknemers”.

De nieuwe H1B-regels zullen in werking treden in 60 dagen na de datum waarop het werd aangekondigd.

Conclusie

De wijziging van de H1B-regels zal ongetwijfeld een enorme impact hebben op H1B-aanvragers. Zoals met de meeste andere orders van Trump, kunnen rechtszaken worden verwacht te volgen. Echter, totdat de juridische aspecten van de wijziging van de H1B-regels zijn getest in de rechtbank, zullen ze van kracht worden en volledig afdwingbaar zijn.

Zorg ervoor dat u begrijpt hoe de wijziging van de H1B-regels uw H1B-visumaanvraag zal beïnvloeden. Het is altijd het beste om zo goed mogelijk voorbereid te zijn.