Velké změny v pravidlech H1B

Posted by Frank Gogol

Dne 6. října 2020 učinil Trump další odvážný krok k omezení dočasných pracovních víz ve Spojených státech. Trumpova administrativa oznámila náhlou změnu pravidel H1B. Tato nová pravidla zpřísní omezení pro společnosti najímající kvalifikované zahraniční pracovníky ve specializovaných profesích.

Očekává se, že nová pravidla, která například zkracují dobu platnosti víza na 1 rok, se dotknou více než třetiny žádostí o H1B. Pokud čekáte na vízum H1B, je velká šance, že se dotkne i vás.

Níže se podíváme, co přesně změna pravidel H1B obnáší a jak může ovlivnit vaši žádost o vízum H1B.

Proč se mění pravidla H1B?

Oznámení Trumpovy administrativy by pravděpodobně nemělo být překvapením. Od doby, kdy udeřila pandemie COVID-19, Trump tvrdí, že víza H1B berou práci americkým pracovníkům, kteří o ni během pandemie přišli.

Tato nová pravidla jsou ve skutečnosti jen rozšířením předchozího Trumpova nařízení o pozastavení vydávání nových pracovních víz a zablokování vstupu držitelů víz mimo USA až do konce roku 2020.

Jaké jsou změny, které se provádějí v pravidlech H1B?

V pravidlech programu H1B se provádí několik změn. Níže vám přinášíme přehled těchto změn. Pokud vás zajímají konkrétnější podrobnosti nebo si chcete přečíst přesné znění nových předpisů, můžete se podívat zde.

Definice specializovaného povolání H1B

V první řadě se změnou pravidel H1B mění definice toho, co je „specializované povolání“ H1B. Podle ministerstva vnitřní bezpečnosti (DHS) je cílem sladit definici s požadavky stanovenými Kongresem.

Změna klade důraz na požadavek mít bakalářský nebo vyšší stupeň vzdělání, který se konkrétně týká specializovaného povolání, o které držitel víza H1B žádá. Zaměstnavatelé v rámci programu H1B budou muset rovněž prokázat, že pozice, na kterou budou zaměstnance přijímat, přímo souvisí s daným stupněm vzdělání.

Požadavky na vztah zaměstnavatel-zaměstnanec

DHS také vrací požadavky požadující smlouvy, pracovní příkazy atd. k prokázání vztahu zaměstnavatel-zaměstnanec s žadatelem o vízum H1B. DHS chce používat konvenční „vztah pán-sluha“. Ten byl Nejvyšším soudem vysvětlen tak, že „najímající strana má právo kontroly pro danou práci (ať už je to cokoli, např. výroba výrobku nebo jakýkoli úkol)“.

DHS bude posuzovat skutečnosti každého scénáře komplexně. Zaměstnavatel žádající o vízum H1B musí v podstatě kontrolovat a hodnotit práci, kterou držitel víza H1B vykonává. Musí jej také zaměstnat, zaplatit, poskytnout vybavení pro práci a uplatnit jej jako zaměstnance pro daňové účely. A konečně, dodaný produkt musí souviset s obvyklým předmětem činnosti zaměstnavatele H1B.

Důkazy k prokázání práce ve specializaci H1B

Touto částí dává DHS jasně najevo, že pro držitele víza H1B musí existovat skutečná (bona fide) práce ve specializaci. Dokonce bude přezkoumávat podrobnosti o náplni práce H1B, aby se ujistil, že splňuje požadavky na specializované povolání.

Pokud držitel víza H1B pracuje na pracovišti třetí strany, bude DHS vyžadovat další důkazy k prokázání tohoto vztahu. Může požadovat následující dokumentaci:

• Statement of Work
• Supplier Agreements
• Master Service Agreement and related work orders
• Technické dokumenty týkající se specializované práce, například průzkum trhu, zprávy, brožury nebo tabulky milníků.
• Jakékoli jiné právně závazné smlouvy.

Platnost H1B 1 rok pro umístění třetí stranou

Pokud podáte žádost H1B pro pracoviště třetí strany, bude platnost žádosti H1B maximálně jeden rok. Pokud nakonec budete pracovat na stejné pozici nebo na stejné smlouvě déle než jeden rok, můžete podat novou žádost o pracovní podmínky (LCA) nebo použít starou schválenou tříletou žádost H1B LCA pro případné prodloužení. Pro některé žadatele to bude znamenat vyšší náklady na podání žádosti, ale z dlouhodobého hlediska to omezí podvody a nedodržování předpisů.

Podle DHS udělování 3letého schválení pro pracoviště třetích stran zvyšuje pravděpodobnost podvodů, protože USCIS nemůže tyto smlouvy řádně monitorovat. Pokud stanoví omezení na jeden rok, sníží to počet podvodů, protože to donutí žádost znovu přezkoumat z hlediska souladu. Tento přezkum bude zahrnovat návštěvu a další ověření.

Vysvětlení pro schvalování víz H1B

Předpokládejme, že USCIS schválí kratší dobu platnosti víza H1B, než o jakou bylo požádáno (například žádost je na 3 roky, ale USCIS schválí pouze 1 rok). V takovém případě bude USCIS povinen uvést důvody.

Odstraněn požadavek na itinerář pro žádosti H1B

V minulosti DHS vyžadoval itinerář každodenních činností nebo plán pracovních aktivit držitele víza H1B. To by zahrnovalo data a místa. Tento požadavek se již na žádosti kategorie H1B nevztahuje. Původně tak bylo rozhodnuto v případu, který DHS prohrálo. DHS nyní dbá na to, aby byl rozsudek řádně proveden.

Nová pravidla pro návštěvy na místě, odmítnutí spolupráce

Bude zaveden nový soubor pravidel, která se vztahují na návštěvy na místě, hodnocení inspekcí a ověřování. DHS se může rozhodnout, zda bude kontroly provádět fyzicky na místě, elektronicky nebo telefonicky. Tato ověření a návštěvy na místě mohou být provedeny před schválením víza H1B nebo po něm.

Nová pravidla zahrnují také návštěvy na místě v zařízeních zaměstnavatele H1B za účelem pohovoru s úředníky a dalšími zaměstnanci a kontroly záznamů zaměstnavatele. Přezkoumání záznamů má zajistit soulad s imigračními zákony. DHS bude moci navštívit jakékoli pracoviště, včetně ústředí nebo místa, kde žadatel o H1B pracuje.

Pokud žadatel nespolupracuje nebo pokud DHS nemůže ověřit skutečnosti, může USCIS žádost H1B zamítnout. Za těchto okolností může dokonce již schválené vízum H1B zrušit.

Proč nebyla pravidla pro H1B změněna v rámci procesu tvorby pravidel?

Obvykle se při tvorbě nových pravidel musí dodržet devítistupňový regulační proces Rule Making (s úplnými lhůtami pro oznámení veřejnosti a lhůtou pro připomínky).

Podle USCIS tento proces nedodržel z důvodu

• závažnosti situace s COVID-19
• velkého počtu pracovníků H1B, kteří se v současné době nacházejí v USA
• zvyšující se míry nezaměstnanosti v USA a
• výjimečně vysoké míry nezaměstnanosti v informačním sektoru, kde je zaměstnána většina držitelů víz H1B.

Trump ve svém prohlášení uvedl, že byl nucen obejít běžný proces tvorby pravidel, aby „zajistil, že zaměstnávání pracovníků H-1B nezhorší hospodářskou krizi způsobenou COVID-19 a nepříznivě neovlivní mzdy a pracovní podmínky podobně zaměstnaných amerických pracovníků.“

Nová pravidla H1B vstoupí v platnost za 60 dní od data vyhlášení.

Závěr

Změna pravidel H1B bude mít nepochybně obrovský dopad na žadatele o H1B. Stejně jako u většiny ostatních Trumpových příkazů lze očekávat, že budou následovat soudní spory. Dokud však nebudou právní aspekty změny pravidel H1B prověřeny soudem, budou platit a budou plně vymahatelné.

Ujistěte se, že rozumíte tomu, jak změna pravidel H1B ovlivní vaši žádost o vízum H1B. Vždy je lepší být co nejlépe připraven.

.